論企業合規的六大問題
欄目:行業資訊 發布時間:2021-10-01

一、什么是企業合規

合規計劃又稱企業合規,“規”不僅包括刑事法律,還包括行政法規、行業準則甚至商業倫理等。包括兩個方面基本要素:(1)企業為預防、發現違法犯罪行為建立完善的內部機制;(2)建立了“合規計劃”的企業,刑法上給予鼓勵回應,作為減輕其刑事責任的依據。合規計劃涵蓋了從商業倫理到民事責任、行政責任,再到刑事責任的規范。

二、為什么要推行企業合規

治理和預防企業犯罪是國家治理體系和治理能力現代化的重要內容。合規計劃被認為是企業經營的最佳方式,也是預防和治理企業犯罪的有效方式。

我國企業犯罪形勢嚴峻,企業合規意識嚴重不足。需要通過設立附條件不起訴的刑事激勵措施,推動企業建立健全合規體系,促進企業治理結構的變革。

(一)當前企業犯罪形勢嚴峻。如果采取傳統的定罪處罰、“一判了之”的企業犯罪治理模式,不僅是企業不可承受之重,也是國家經濟發展和社會穩定大局不可承受之重。

(二)當前企業犯罪治理效果欠佳。首先,國家層面,刑事優先,重打擊輕預防,市場原理和契約等民事手段運用不足,行政不作為現象突出。其次,企業層面,自我監管匱乏,重民輕刑。

(三)現行企業犯罪不起訴實踐運行不暢。對單位犯罪中的直接負責的主管人員、直接責任人員提起公訴,而對單位作不起訴的另案處理,被司法實踐視為不合常規。

三、合規計劃作為從寬處罰事由的正當性根據

有效的合規計劃體現的是企業作為一種組織體對法律的敬畏、遵從,體現的是一種認罪悔罪的態度。對于涉罪企業來說,“承諾合規=認罪認罰”,實施了有效合規計劃的涉罪企業理應獲得從寬處罰,進而對企業犯罪可以作出附條件不起訴。

合規計劃不僅促使涉罪企業治理結構變革,也能推動其關聯公司、子公司進行改革,進而促進其上下游產業鏈企業、客戶、合作伙伴、投資對象等不得不建立與之相適應的合規計劃,這種連鎖效應和輻射效果,有助于營造一個清廉、公平、規范的法治化營商環境。

四、企業合規與認罪認罰從寬制度的關系

企業合規與認罪認罰從寬制度在理論基礎上具有同源性,我國《刑事訴訟法》關于認罪認罰從寬制度的規定,可以作為構建我國刑事合規的法律依據,這就為我國刑事合規建構找到刑事激勵措施的法律基礎。

五、企業合規與單位犯罪附條件不起訴

當前實踐探索的基本特點是在現有法律框架內,依托認罪認罰從寬制度,最大限度給予企業合規以刑事激勵。但同時也面臨一些瓶頸問題:一是法律依據還需再予以加強;二是“不起訴前督促合規”模式借用訴前期限作為考驗期,易出現合規流于形式;三是“不起訴后建議合規”模式缺乏剛性,即使企業不執行或者執行不到位,也無法對已經作出的相對不起訴決定予以撤回。

六、企業合規與附條件量刑建議

對于企業犯罪而言,實施合規計劃、挽回損失等補救措施,不僅可以作為暫緩起訴(類似于附條件不起訴)的因素,也作為附條件量刑的因素。

所謂“附條件量刑建議”,就是在認罪認罰案件中,檢察機關基于可能在提起公訴后出現的退出贓款、賠償損失、和解等影響量刑的新的事實、情節,在提出量刑建議時,將可能出現的事實、情節變化作為附加條件列明在量刑建議書、具結書之中,當這些事實、情節出現時即兌現相應的量刑從寬處遇。

(作者:全國檢察業務專家、東南大學博士生、江蘇省優秀青年法學家  李勇  整理:李清明)

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